肖先華 林洋

運(yùn)輸毒品是毒品流通的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，司法實踐中對運(yùn)輸毒品罪的適用存在爭議，亟待從主要規(guī)定、與非法持有毒品罪區(qū)別、特殊情況下認(rèn)定等方面予以厘清罪與非罪、此罪與彼罪的分界，統(tǒng)一司法適用。

01

運(yùn)輸毒品罪適用的一般規(guī)則

關(guān)于運(yùn)輸毒品罪的主要規(guī)定在《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）第三百四十七條之中，該罪名與走私、販賣、制造毒品罪等共同構(gòu)成選擇性罪名——走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪。涉嫌該罪行為的，無論涉毒數(shù)量多少，依法都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。除《刑法》規(guī)定外，最高司法機(jī)關(guān)發(fā)布的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)、座談會紀(jì)要等內(nèi)容涵蓋運(yùn)輸毒品罪的罪名認(rèn)定、共同犯罪、主觀明知等，解決了部分實踐中長期存在的爭議問題。

傳統(tǒng)刑法理論認(rèn)為，運(yùn)輸毒品罪是行為犯，只要實施了運(yùn)輸毒品的行為，就構(gòu)成此罪。在罪名表述上，選擇性罪名不以行為實施先后、毒品數(shù)量或危害大小進(jìn)行排列，以《刑法》條文規(guī)定的順序排列表述。在罪數(shù)上，以實施的犯罪行為作為認(rèn)定基準(zhǔn)，根據(jù)不同類型確定相應(yīng)罪名，不考慮牽連犯等競合問題。如為販賣而寄遞毒品的行為，不單獨(dú)以販賣毒品罪或運(yùn)輸毒品罪一罪認(rèn)定，而應(yīng)認(rèn)定販賣、運(yùn)輸毒品罪。實踐中，大宗毒品交易往往需要異地寄遞、上門取貨等方式實現(xiàn)交付目的，觸犯販賣、運(yùn)輸毒品罪名。通常情況下，對于典型的運(yùn)輸毒品行為，根據(jù)主客觀一致原則較好判斷行為性質(zhì)，即明知是毒品而運(yùn)輸?shù)男袨闃?gòu)成運(yùn)輸毒品罪。非典型的運(yùn)輸毒品行為，難點在于行為人主觀明知的判斷，即是否具有“運(yùn)輸”的主觀故意。司法實踐中的理解和適用存在一定分歧，具體表現(xiàn)與非法持有毒品罪區(qū)別及其他一些特殊情形的認(rèn)定。

02

運(yùn)輸毒品罪與非法持有毒品罪的區(qū)分

從辦案情況來看，運(yùn)輸毒品罪與非法持有毒品罪如何區(qū)分，常常是吸毒者攜帶毒品和短距離運(yùn)送毒品兩類疑難案件的爭議焦點，主要原因是對相關(guān)司法規(guī)則存在理解分歧。目前司法規(guī)則認(rèn)為，吸毒者因運(yùn)輸毒品被查獲，沒有證據(jù)證明其有實施販賣毒品等其他犯罪的故意，毒品數(shù)量達(dá)到數(shù)量較大標(biāo)準(zhǔn)的，一般以運(yùn)輸毒品罪定罪處罰。實踐中，對此存在兩種不同理解。有的認(rèn)為，“一般”是司法傾向性表述，就是如無特殊情況，原則以運(yùn)輸毒品罪認(rèn)定。由此，吸毒者在運(yùn)輸途中被查獲的毒品未達(dá)數(shù)量較大標(biāo)準(zhǔn)的，不構(gòu)成犯罪。—些地方司法機(jī)關(guān)對此類未達(dá)最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的案件，作存疑不起訴處理。還有的認(rèn)為，根據(jù)《刑法》第三百四十七條的規(guī)定，運(yùn)輸毒品無論數(shù)量多少，均構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪。此規(guī)定屬于強(qiáng)制性規(guī)定，故吸毒者即使未達(dá)到數(shù)量較大標(biāo)準(zhǔn)的，也應(yīng)當(dāng)定運(yùn)輸毒品罪。我們認(rèn)為，當(dāng)前的司法規(guī)則類似于法律擬制，吸毒人員實施的運(yùn)輸行為，本質(zhì)上系為其最終吸食毒品而實施，并不具有促進(jìn)毒品流通的《刑法》意義上的運(yùn)輸?shù)男再|(zhì)。但為了從嚴(yán)懲治毒品犯罪，對于吸毒者因運(yùn)輸毒品被查獲，且數(shù)量較大的，按照運(yùn)輸毒品罪進(jìn)行處理，確有合理性。然而，對于該情形下涉毒數(shù)量較小的，則不宜以運(yùn)輸毒品罪予以追究。

司法實踐中，吸毒者攜帶毒品的行為構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪還是非法持有毒品罪？對攜帶的距離是否影響罪名認(rèn)定，存在不同認(rèn)識。有的以距離作為認(rèn)定運(yùn)輸毒品罪的重要條件之一。有的則認(rèn)為，距離不是認(rèn)定運(yùn)輸毒品罪的關(guān)鍵，但可以作為判斷運(yùn)輸行為性質(zhì)的重要因素。要注意短距離運(yùn)輸與動態(tài)持有毒品的區(qū)分，對于短距離運(yùn)輸毒品的，應(yīng)結(jié)合毒品數(shù)量、運(yùn)輸距離、目的、有無牟利等因素，綜合認(rèn)定是否構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪，而不能認(rèn)為動態(tài)的就是運(yùn)輸毒品。我們認(rèn)為，運(yùn)輸毒品罪與非法持有毒品罪的主要區(qū)別在于行為人的主觀故意。從文義理解，“運(yùn)輸”是動態(tài)的位移行為，從一地轉(zhuǎn)到另一地?！俺钟小眲t是自己支配、控制。在法理上，行為人實施前罪的行為是為了促成毒品交易，讓毒品從上游環(huán)節(jié)流通至下游而短暫占有毒品，而實施后罪的行為則大多是為了吸食而占有，截斷毒品的再流通。進(jìn)而言之，運(yùn)輸毒品罪與非法持有毒品罪的本質(zhì)是作為型犯罪與持有型犯罪的區(qū)別。就毒品犯罪而言，作為型犯罪是使毒品處于流通環(huán)節(jié)，促進(jìn)上、下游之間流通，而持有型犯罪則是處在末端鏈條，截斷再下游流通。此外，非法持有毒品罪是兜底性罪名。在運(yùn)輸毒品罪等其他涉毒犯罪不能認(rèn)定的情況下，最后才考慮以非法持有毒品罪定罪處罰。據(jù)此，根據(jù)《刑法》主客觀一致原則，行為人為牟利而攜帶零包毒品樣品給下家的行為，即使一步之遙的距離也應(yīng)構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪。行為人如果僅為自己吸食，即使跨省攜帶也只構(gòu)成非法持有毒品罪。

03

特殊情形下運(yùn)輸毒品罪的認(rèn)定

在一些特殊情形下，運(yùn)輸毒品罪的認(rèn)定還涉及居間介紹買賣毒品、代購毒品和寄遞毒品等行為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同行為方式予以準(zhǔn)確認(rèn)定。

其一，居間介紹買賣毒品行為中，居間介紹人可能涉嫌運(yùn)輸毒品罪。根據(jù)共犯原理，判斷居間介紹人是否構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪，關(guān)鍵在于其是否對運(yùn)輸毒品行為有幫助甚至主導(dǎo)行為，包括意志上助力與客觀運(yùn)輸行為的幫助。據(jù)此，居間介紹人向下家傳遞寄遞信息行為，屬于運(yùn)輸毒品罪的幫助犯，構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪。

其二，代購毒品行為中，代購者可能涉嫌運(yùn)輸毒品。如果是大宗毒品，代購者幫忙取毒品的行為構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪在司法實踐中沒有爭議。難點在于如果是零包毒品，代購者是否構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪？有觀點認(rèn)為，根據(jù)主客觀一致原則，托購者主觀沒有運(yùn)輸毒品的故意，在毒品數(shù)量未達(dá)到非法持有毒品罪的情況下，不宜認(rèn)定犯罪。同時，考慮到托購者作為運(yùn)輸毒品的“造意者”都不構(gòu)成犯罪，根據(jù)出罪舉重以明輕的法理，代購者也不應(yīng)該構(gòu)成犯罪。我們認(rèn)為，根據(jù)主客觀一致原則，代購者幫拿毒品的行為本質(zhì)上是促成上下游毒品交易，符合運(yùn)輸毒品罪構(gòu)成要件。實際上，如果代購者在與上家聯(lián)系的過程中，全程由托購者指示，則托購者也構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪。可見，需要注意代購行為與托購者直接取貨行為的區(qū)別。直接取貨即意味著取到毒品時交付完成，后續(xù)攜帶行為是持有行為。而毒品交給代購者后固然也完成毒品交付，但代購者取拿到貨至交給托購者的這段過程，實質(zhì)上是代購者將毒品從上家運(yùn)送到下家的過程，具有《刑法》意義上的促進(jìn)毒品流通的運(yùn)輸行為本質(zhì)，應(yīng)當(dāng)評價為運(yùn)輸毒品罪。

其三，在寄遞毒品行為中，購毒者可能涉嫌運(yùn)輸毒品罪。購毒者通過物流寄遞方式接收毒品，除另有犯意外，一般考慮以非法持有毒品罪定罪處罰。需要注意的是，如果購毒者對寄遞起實質(zhì)性主導(dǎo)作用的，如聯(lián)系、安排、指定寄遞及寄遞時間等，購毒者成為運(yùn)輸毒品的造意者和實施者，應(yīng)以運(yùn)輸毒品罪定罪處罰。

（作者肖先華系最高人民檢察院重大犯罪檢察廳檢察官；林洋系廣西壯族自治區(qū)人民檢察院法律政策研究室副主任。本篇文章僅代表作者觀點，不代表本報立場）